一、國有股東的界定

　　(一)一般性規定

　　1、界定國有股東，首先需了解什么是“國家出資企業(yè)”和“國有產(chǎn)權”。

　　《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》主要厘定了“企業(yè)國有資產(chǎn)”和“國家出資企業(yè)”的概念，企業(yè)國有資產(chǎn)是指國家對企業(yè)各種形式的出資所形成的權益。國家出資企業(yè)，是指國家出資的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司?！吨腥A人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》主要規定了企業(yè)中關(guān)系國有資產(chǎn)出資人權益的重大事項、國有資本經(jīng)營(yíng)預算和國有資產(chǎn)監督等內容，未就國有企業(yè)、國有股東等內容進(jìn)行規定。

　　《企業(yè)國有資產(chǎn)監督管理暫行條例》規定企業(yè)國有資產(chǎn)，是指國家對企業(yè)各種形式的投資和投資所形成的權益，并對國有及國有控股企業(yè)、國有參股企業(yè)中的國有資產(chǎn)的監督管理進(jìn)行規定。

　　2、關(guān)于國有股權及國有股東的界定

　　原國家國有資產(chǎn)管理局、國家體改委于1994年聯(lián)合頒布的《股份有限公司國有股權管理暫行辦法》(國資企發(fā)[1994]81號，已廢止)提出，國有股權分為國家股和國有法人股，并規定“國有股權控股分為絕對控股和相對控股。絕對控股是指國有股權持股比例占50%以上(不含50%);相對控股是指國有股權持股比例高于30%低于50%，但因股權分散，國家對股份公司具有控制性影響”，該文已于2008年廢止。后無(wú)法律法規對國有股權及國有股東進(jìn)行明確認定。

　　《境內證券市場(chǎng)轉持部分國有股充實(shí)全國社會(huì )保障基金實(shí)施辦法》(財企[2009]94號)規定，本辦法所稱(chēng)國有股東是指經(jīng)國有資產(chǎn)監督管理機構確認的國有股東。本辦法所稱(chēng)國有資產(chǎn)監督管理機構，是指代表國務(wù)院和省級以上(含計劃單列市)人民政府履行出資人職責、負責監督管理企業(yè)國有資產(chǎn)的特設機構和負責監督管理金融類(lèi)企業(yè)國有資產(chǎn)的各級財政部門(mén)。

　　根據上述規定可見(jiàn)，有權確認國有股東的認定主體分為兩大類(lèi)：金融類(lèi)企業(yè)屬于財政部門(mén)，非金融類(lèi)企業(yè)屬于國資部門(mén)，而且是省級以上(含計劃單列市)的相關(guān)主管部門(mén)。在具體操作中，可根據公司國有產(chǎn)權登記部門(mén)來(lái)區分國資部門(mén)和財政部門(mén)管轄范圍。

　　(二)財政部相關(guān)規定

　　目前，財政部沒(méi)有頒發(fā)單獨的認定標準。根據《財政部關(guān)于國有企業(yè)認定問(wèn)題有關(guān)意見(jiàn)的函》(財企函[2003]9號)，對“國有公司、企業(yè)”的認定，應從以下角度加以分析：1、從企業(yè)資本構成的角度看，“國有公司、企業(yè)”應包括企業(yè)的所有者權益全部歸國家所有、屬《企業(yè)法》調整的各類(lèi)全民所有制企業(yè)、公司(指《公司法》頒布前注冊登記的非規范公司)以及《公司法》頒布后注冊登記的國有獨資公司、由多個(gè)國有單位出資組建的有限責任公司和股份有限公司;2、從企業(yè)控制力的角度看，“國有公司、企業(yè)”還應涵蓋國有控股企業(yè)，其中，對國有股權超過(guò)50%的絕對控股企業(yè)，因國有股權處于絕對控制地位，應屬“國有公司、企業(yè)”范疇;對國有股權處于相對控股的企業(yè)，因股權結構、控制力的組合情況相對復雜，如需納入“國有公司、企業(yè)”范疇，須認真研究提出具體的判斷標準。

　　根據上述內容，國有公司、企業(yè)包括國有全資和國有絕對控股的公司、企業(yè)，而國有相對控股的公司、企業(yè)是否歸屬其范圍，需要特別判斷。

　　(三)國資委相關(guān)規定

　　國務(wù)院國資委和證監會(huì )聯(lián)合下發(fā)的《上市公司國有股東標識管理暫行規定》(國資發(fā)產(chǎn)權[2007]108號)和《國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行辦法》中，對國有股東的認定一致，均是指持有上市公司股份的國有及國有控股企業(yè)、有關(guān)機構、部門(mén)、事業(yè)單位等。但國有及國有控股企業(yè)的概念仍然模糊。

　　《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監督管理辦法》中對國有及國有控股企業(yè)、國有實(shí)際控制企業(yè)界定，規定其包括：(一)政府部門(mén)、機構、事業(yè)單位出資設立的國有獨資企業(yè)(公司)，以及上述單位、企業(yè)直接或間接合計持股為100%的國有全資企業(yè);(二)本條第(一)款所列單位、企業(yè)單獨或共同出資，合計擁有產(chǎn)(股)權比例超過(guò)50%，且其中之一為最大股東的企業(yè);(三)本條第(一)、(二)款所列企業(yè)對外出資，擁有股權比例超過(guò)50%的各級子企業(yè);(四)政府部門(mén)、機構、事業(yè)單位、單一國有及國有控股企業(yè)直接或間接持股比例未超過(guò)50%，但為第一大股東，并且通過(guò)股東協(xié)議、公司章程、董事會(huì )決議或者其他協(xié)議安排能夠對其實(shí)際支配的企業(yè)?！镀髽I(yè)國有資產(chǎn)交易監督管理辦法》主要是從股權比例方面對是否構成國有或國有控制進(jìn)行規定。

　　《關(guān)于施行<上市公司國有股東標識管理暫行規定>有關(guān)問(wèn)題的函》(國資廳產(chǎn)權[2008]80號)(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“80號文”)規定，持有上市公司股份的下列企業(yè)或單位應按照《上市公司國有股東標識管理暫行規定》(國資發(fā)產(chǎn)權[2007]108號)標注國有股東標識：1、政府機構、部門(mén)、事業(yè)單位、國有獨資企業(yè)或出資人全部為國有獨資企業(yè)的有限責任公司或股份有限公司。2、上述單位或企業(yè)獨家持股比例達到或超過(guò)50%的公司制企業(yè);上述單位或企業(yè)合計持股比例達到或超過(guò)50%，且其中之一為第一大股東的公司制企業(yè)。3、上述“2”中所述企業(yè)連續保持絕對控股關(guān)系的各級子企業(yè)。4、以上所有單位或企業(yè)的所屬單位或全資子企業(yè)。以上僅適用于標注上市公司國有股東標識事項。80號文為從實(shí)際控制角度判斷是否為國有股東。

　　據目前披露的案例，各上市公司或掛牌公司主要根據80號文來(lái)確定“國有股東”的范圍，以國資單位對被出資單位的絕對控股或連續多層級的絕對控股，作為認定被出資單位“國有股東”身份的基本標準。

　　二、國有產(chǎn)權的登記

　　1996年，《企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權登記管理辦法》(中華人民共和國國務(wù)院令(第192號))以行政法規的形式，最早提出國有資產(chǎn)產(chǎn)權登記的要求，規定“本辦法所稱(chēng)企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權登記是指國有資產(chǎn)管理部門(mén)代表政府對占有國有資產(chǎn)的各類(lèi)企業(yè)的資產(chǎn)、負債、所有者權益等產(chǎn)權狀況進(jìn)行登記，依法確認產(chǎn)權歸屬關(guān)系的行為”。據該規定，進(jìn)行國有資產(chǎn)產(chǎn)權登記的范圍為“占有國有資產(chǎn)的各類(lèi)企業(yè)”。

　　2012年，國務(wù)院國有資產(chǎn)監督管理委員會(huì )頒布《國家出資企業(yè)產(chǎn)權登記管理暫行辦法》(國務(wù)院國有資產(chǎn)監督管理委員會(huì )令第29號)(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《登記暫行辦法》)，以部門(mén)規章形式，對國有產(chǎn)權的登記進(jìn)行了細化。據《登記暫行辦法》，產(chǎn)權登記范圍為“國家出資企業(yè)、國家出資企業(yè)(不含國有資本參股公司)擁有實(shí)際控制權的境內外各級企業(yè)及其投資參股企業(yè)”，“國家出資企業(yè)所屬事業(yè)單位視為其子企業(yè)進(jìn)行產(chǎn)權登記”。

　　三、關(guān)于國有股設置批復的規定

　　(一)公司上市應取得國有股設置批復

　　國家國有資產(chǎn)管理局曾下發(fā)《關(guān)于規范股份有限公司國有股權管理有關(guān)問(wèn)題的通知》(國資企發(fā)[1996]58號)，國有資產(chǎn)占用單位發(fā)起設立或國有資產(chǎn)占用單位改建成立股份有限公司并發(fā)行境內上市內資股(A股)、改建成立股份有限公司并發(fā)行境內上市外資股(B股)以及境外上市外資股(H股、N股等)、國家股股東和作為發(fā)起人的國有法人股股東轉讓其享有的上市公司配股權時(shí)、國家股股東和作為發(fā)起人的國有法人股股東轉讓其擁有的上市公司的股權(不包括向外商轉讓股權)、國有股股東轉讓其擁有的非上市公司的股權(不包括向外商轉讓)時(shí)，需要將該等國有股權管理事宜逐級報國家國有資產(chǎn)管理局審批或備案。該規定被《財政部關(guān)于股份有限公司國有股權管理工作有關(guān)問(wèn)題的通知》(財管字〔[2000]200號)(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“200號文”)廢止。

　　據200號文，需辦理國有股權管理批復的主要涉及以下事項：設立公司和發(fā)行A股股票、外資股(B、H股等);地方股東單位未全額認購或以非現金方式全額認購應配股份;上市公司國家股權、發(fā)起人國有法人股權、非發(fā)起人國有法人股及非上市公司國有股權發(fā)生直接或間接轉讓、劃轉以及因司法凍結、擔保等引起的股權變動(dòng)及或有變動(dòng);國家組織進(jìn)行的國有股變現籌資、股票期權激勵機制試點(diǎn)等工作。

　　(二)國有股設置批復的管理部門(mén)

　　200號文對國有股權管理的相關(guān)事宜進(jìn)一步明確規定了管理部門(mén)，地方股東單位的國有股權管理事宜一般由省級(含計劃單列市)財政(國有資產(chǎn)管理)部門(mén)審核批準;國務(wù)院有關(guān)部門(mén)或中央管理企業(yè)的國有股權管理事宜由財政部審核批準。值得注意的是，國有資產(chǎn)占用單位設立公司和發(fā)行A股股票涉及地方和中央單位共同持股的，按第一大股東歸屬確定管理權限。

　　(三)國有股權管理的申報材料

　　據200號文，辦理國有股權管理審核批復事宜需報送的材料：

　　1、省管企業(yè)及各市國資監管機構關(guān)于國有股權管理問(wèn)題的申請報告;

　　2、設立公司的可行性研究報告、資產(chǎn)重組方案、國有股權管理方案;

　　3、各發(fā)起人的營(yíng)業(yè)執照復印件及主發(fā)起人前三年財務(wù)報表，發(fā)起人是國有企業(yè)的提供企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權登記表、證復印件;

　　4、發(fā)起人協(xié)議、資產(chǎn)重組協(xié)議;

　　5、資產(chǎn)評估項目核準文件;

　　6、關(guān)于企業(yè)設立、資產(chǎn)重組的國有股權管理法律意見(jiàn)書(shū);

　　7、公司章程;

　　8、要求提供的其他文件。

　　(四)新三板掛牌公司的特殊要求

　　2016年9月8日，全國中小企業(yè)股份轉讓系統有限責任公司發(fā)布《全國中小企業(yè)股份轉讓系統掛牌業(yè)務(wù)問(wèn)答——關(guān)于掛牌條件適用若干問(wèn)題的解答(二)》，針對申請掛牌公司涉及國有控股或國有參股情形，卻無(wú)法提供國資主管部門(mén)出具的股權設置批復文件的情況，提出，在中介機構明確發(fā)表公司不存在國有資產(chǎn)流失的意見(jiàn)的前提下，可按以下方式解決：以國有產(chǎn)權登記表(證)替代國資部門(mén)批復文件;針對財政參與出資的政府引導型股權投資基金，可以決策文件替代國資或財政部門(mén)的批復文件;針對不屬于國資部門(mén)管理的申請掛牌公司以及央企或國企多級子公司，可提供上級主管部門(mén)出具的批復或經(jīng)其蓋章的產(chǎn)權登記表。股轉公司同時(shí)表示，對國有做市商暫不要求其提供國資或財政部門(mén)的批復文件。該規定進(jìn)一步降低了擬掛牌公司與相關(guān)部門(mén)溝通申請取得國有股權設置批復的難度，減輕了公司掛牌的負擔。

一、國有股權的轉讓必須符合哪些條件

　　1、轉讓國有股權應以調整投資結構為主要目的。

　　2、轉讓國有股權須遵從國家有關(guān)轉讓國家股的規定，由國有股持股單位提出申請，說(shuō)明轉讓目的、轉讓收入的投向、轉讓數額、轉讓對象、轉讓方式和條件、轉讓定價(jià)、轉讓時(shí)間以及其他具體安排。

　　3、轉讓國有股權的申請報國家國有資產(chǎn)管理局和省級人民政府國有資產(chǎn)管理部門(mén)審批;向境外轉讓國家股權的(包括配股權轉讓)報國家國有資產(chǎn)管理局審批;國有股轉讓數額較大，涉及絕對控股權及相對控股權變動(dòng)的，須經(jīng)國家國有資產(chǎn)管理局會(huì )同國家體改委及有關(guān)部門(mén)審批。

　　4、非國有資產(chǎn)管理部門(mén)持股的股東單位轉讓國有股權后，須向國有資產(chǎn)管理部門(mén)報告轉讓收入的金額、轉讓收入的使用計劃及實(shí)施結果。

　　二、個(gè)人轉讓股權的稅收征管

　　個(gè)人轉讓股權的稅收征管，主要有以下二點(diǎn)：

　　1、個(gè)人股權交易各方在簽訂股權轉讓協(xié)議并完成股權轉讓交易以后至企業(yè)變更股權登記之前，負有納稅義務(wù)或代扣代繳義務(wù)的轉讓方或受讓方，應到主管稅務(wù)機關(guān)辦理納稅(扣繳)申報，并持稅務(wù)機關(guān)開(kāi)具的股權轉讓所得繳納個(gè)人所得稅完稅憑證或免稅、不征稅證明，到工商行政管理部門(mén)辦理股權變更登記手續。

　　2、稅務(wù)機關(guān)應加強對股權轉讓所得計稅依據的評估和審核。對扣繳義務(wù)人或納稅人申報的股權轉讓所得相關(guān)資料應認真審核，判斷股權轉讓行為是否符合獨立交易原則，是否符合合理性經(jīng)濟行為及實(shí)際情況。對申報的計稅依據明顯偏低(如平價(jià)和低價(jià)轉讓等)且無(wú)正當理由的，主管稅務(wù)機關(guān)可參照每股凈資產(chǎn)或個(gè)人股東享有的股權比例所對應的凈資產(chǎn)份額核定。